Финал конкурса «Модель международного коммерческого арбитража 2022»

Инвестиционный арбитраж: история и причины создания

Для любого, кто вовлечен в международную коммерцию, крайне важно иметь возможность защитить свои права, в случае если они нарушены контрагентом. Ее предоставляет международный коммерческий арбитраж — Нью-Йоркская конвенция 1958 года позволяет добиться признания и приведения в исполнение арбитражного решения в большинстве современных стран.

Совсем иначе обстоит дело в ситуации, когда иностранный коммерсант вовлечен в конфликт с государством. Сложности здесь вызваны несколькими обстоятельствами. Так, обращение в суды такого государства, как правило, является малоэффективным, а попытка инициирования судебного разбирательства в иных органах может натолкнуться на возражения со ссылкой на наличие у суверена иммунитета.

  1. Для любого, кто вовлечен в международную коммерцию, крайне важно иметь возможность защитить свои права, в случае если они нарушены контрагентом.
  2. Совсем иначе обстоит дело в ситуации, когда иностранный коммерсант вовлечен в конфликт с государством. Сложности здесь вызваны несколькими обстоятельствами.
  3. Для преодоления такого дисбаланса используется инвестиционный арбитраж.

Для преодоления такого дисбаланса используется инвестиционный арбитраж. В рамках этого механизма инвестор получает возможность инициировать арбитражное разбирательство против государства, принимающего иностранные инвестиции (государства-реципиента), и в случае положительного решения попытаться его исполнить. В основе современного инвестиционного арбитража лежат многосторонние (MIT) и двусторонние (BIT) соглашения о поощрении и защите капиталовложений (в настоящий момент по всему миру действует свыше 2200 таких соглашений), а также Вашингтонская конвенция 1965 года о создании Международного центра по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС/ICSID) со штаб-квартирой в Вашингтоне.

Механизм, который является довольно распространенным на современном этапе, еще в начале XX века показался бы чем-то невероятным. Государства, руководствуясь доктриной абсолютного иммунитета, никогда не участвовали в разбирательствах, инициированных частными лицами. В случае нарушения прав иностранных инвесторов (как это многократно происходило, например, в Латинской Америке, где правительства национализировали железные дороги и иные объекты инфраструктуры, построенные иностранцами), применялась известная доктрина аргентинского юриста Карлоса Кальво. Согласно ей, иностранные инвесторы не вправе рассчитывать на обращение, отличное от того, которое государство гарантирует собственным гражданам, и должны быть заслушаны лишь в национальных судах принимающих инвестиции государств. Единственным способом защиты был дипломатический путь, который иногда перерастал в так называемую «канонерочную» (от английского gunboat), по сути, военную дипломатию.

Критика инвестиционного арбитража и общественный резонанс

Окончание Второй мировой войны повлекло серьезные изменения в международном экономическом праве. Важнейшим фактором восстановления экономики была признана возросшая активность иностранных инвесторов, а право собственности, включая право на компенсацию в случае экспроприации, как одно из основных прав было закреплено во Всеобщей декларации прав человека и целом ряде иных документов:

  • Для любого, кто вовлечен в международную коммерцию, крайне важно иметь возможность защитить свои права, в случае если они нарушены контрагентом.
  • Совсем иначе обстоит дело в ситуации, когда иностранный коммерсант вовлечен в конфликт с государством. Сложности здесь вызваны несколькими обстоятельствами.
  • Для преодоления такого дисбаланса используется инвестиционный арбитраж.

Вместе с тем подписанная в 1965 году Вашингтонская конвенция и предлагаемый ею механизм инвестиционного арбитража заработали не сразу. В первые 30 лет своего существования МЦУИС рассматривал в среднем одно дело в год. Начиная с 1995 года число дел, рассматриваемых ежегодно, выросло до 30. По состоянию на 30 июня 2021 года МЦУИС было рассмотрено 838 дел. Рассматривают такие дела и иные постоянно действующие арбитражи и арбитражи ad hoc.

Контакты
Александр Гребельский
Управляющий партнёр
Товарищеский пер. 31, стр. 15, 109004, Москва